Электронная торговая площадка принимает денежные средства покупателей на свой расчетный счет: риски

Вопрос:

Российская организация является электронной площадкой, на которой представлены реализуемые между пользователями площадки - третьими лицами (организациями и гражданами товары различного назначения, в т.ч. производственного), и планирует предоставить своим пользователям возможность оплаты товаров посредством эквайринга (оплата за товар производится с банковских карт). Эта организация будет принимать от пользователей - покупателей платежи по эквайрингу, и некоторое время (срок для резервирования товара) полученные от покупателей - пользователей площадки денежные средства будут храниться на расчетном счете этой организации, а затем направляться продавцам - пользователям площадки.

Возникают следующие вопросы:

1. возникают ли какие-либо налоговые риски при таких операциях в результате эквайринга для самой организации?
2. подпадает ли операция по хранению полученных и хранящихся некоторое время у организации денежных средств под банковское регулирование?
3. есть ли риск отнесения таких операций по приему и перечислению денежных средств в результате таких операций по приему, хранению и перечислению денежных средств к операциям по легализации и отмыванию денежных средств?

Ответ:

При принятии решения по вопросам необходимо учитывать следующие вероятные проблемы (риски) при осуществлении организацией деятельности, указанной в вопросе:

Обоснование:

Как правило, электронные торговые площадки (маркетплейсы) работают с пользователями-продавцами товаров по агентскому договору (пункт 1 статьи 1005 Гражданского кодекса РФ). То есть маркетплейсы реальными продавцами товаров не являются, они выступают посредниками - как правило, от имени принципала-продавца (иногда в зависимости от условий договора - от своего имени), но в любом случае за его счет предоставляют площадку для заключения договоров купли-продажи товаров между покупателями и продавцами, совершают иные действия (размещают предложения продавцов о продаже товаров, предоставляют сервис для оформления, оплаты заказа и пр.) за вознаграждение.

Что касается приема оплаты за товар маркетплейсом на свой расчетный счет (с целью последующей передачей полученных за товар денежных средств непосредственно продавцу), то выполнение агентом данного действия, с одной стороны, не противоречит и соответствует предмету договора - выполнению по поручения принципала-продавца комплекса юридических и фактических действий, направленных на реализацию имущества, принадлежащего принципалу.

Кроме того, нормы статьи 312 ГК РФ позволяют лицу, в пользу которых производится платеж, уполномочить другое лицо на принятие такого платежа от имени указанного лица.

Однако необходимо учитывать, что в вопросе речь идет именно о безналичной оплате за товары.

По смыслу пункта 1.9 Положения Банка России от 24.12.2004 N 266-П "Об эмиссии платежных карт и об операциях, совершаемых с их использованием" расчеты с организациями торговли (услуг) по операциям, совершаемым с использованием платежных карт, на территории Российской Федерации осуществляют кредитные организации (кредитные организации - эквайреры).

По Информации Банка России "Ответы на вопросы, связанные с применением отдельных норм Федерального закона от 27.06.2011 N 161-ФЗ "О национальной платежной системе" и Федерального закона от 03.06.2009 N 103-ФЗ "О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами" на вопрос "Могут ли организации, не являющиеся кредитными, в том числе банковские платежные агенты, осуществлять расчеты с организациями торговли (услуг) по операциям, совершаемым с использованием платежных карт?" дан ответ о неправомерности осуществления указанной деятельности организациями, не являющимися кредитными.

Тем самым, поскольку организации, не являющиеся кредитными, не вправе осуществлять деятельность, связанную с расчетами с организациями торговли (услуг) по операциям с использованием платежных карт, получается, что при оплате товаров, когда была задействована платежная карта (покупатель оплатил товар картой), организация-продавец может получить оплату за товар лишь непосредственно от банка-эквайрера. А значит, следуя такому подходу, исключена возможность получения этих средств сначала агентом-маркетплейсом на свой собственный расчетный счет для последующего перечисления в адрес продавца.

В судебной практике также подтверждается, что ввиду положений пункта 1.9 Положения N 266-П в рамках договора эквайринга может быть реализована возможность расчетов с организацией в оплату исключительно собственных товаров и услуг (Апелляционное определение Московского городского суда от 26.02.2016 по делу N 33-6002/2016), что препятствует организации-маркетплейсу принимать на свой расчетный счет от покупателей, использующих для расчетов банковские карты, платежи, предназначенные для оплаты за товары, продаваемые другими организациями-продавцами.

Риски существуют и в связи с признанием такой систематически осуществляемой деятельности (регулярный прием площадкой безналичных платежей покупателей с последующей передачей их продавцам) переводом денежных средств, тогда как перевод денежных средств (действия оператора по переводу денежных средств в рамках применяемых форм безналичных расчетов по предоставлению получателю средств денежных средств плательщика) может осуществлять оператор по переводу денежных средств (пункты 2, 12 статьи 3 Закона N 161-ФЗ).

Операторами по переводу денежных средств являются в силу части 1 статьи 11 Закона N 161-ФЗ:

1. Банк России;
2. кредитные организации, имеющие право на осуществление перевода денежных средств;
3. государственная корпорация развития "ВЭБ.РФ".

Согласно части 3 статьи 11 Закона N 161-ФЗ такие организации осуществляют деятельность операторов по переводу денежных средств в соответствии с Законом N 161-ФЗ, Федеральным законом от 02.12.90 N 395-I "О банках и банковской деятельности" и нормативными актами Банка России.

В свою очередь, осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств в силу пункта 9 части 1 статьи 5 Закона N 395-I относится к банковским операциям, а они по общему правилу осуществляются только на основании лицензии, выдаваемой Банком России (часть 1 статьи 13 Закона N 395-I).

Служба поддержки пользователей систем "Кодекс"/"Техэксперт"
     Эксперт Лисицкая Ольга Сергеевна