Замена лет для расчета пособий по временной нетрудоспособности с учетом письма Минтруда от 03.08.2015 N 17-1/ООГ-1105

Вопрос:

Сотрудник с 15 по 25 сентября 2015 года находился на больничном по уходу за ребенком. В 2013 году по сентябрь была в отпуске по уходу за ребенком до 3 лет. С 1 сентября 2013 года вышла на работу, и ее заработок за 2013 год составил 139947 руб. 52 коп., за 2014 год - 157744 руб. 96 коп., и если разделить на 730 дней, то среднедневной для исчисления пособия составит 407 руб. 80 коп. при ее реальном заработке полученный непосредственно пред наступлением страхового случая составляет 610 руб. 54 коп. До письма Минтруда от 3 августа 2015 года N 17-1/ООГ-1105 для расчета брали 2008 и 2014 годы, среднедневной для расчета составлял 726 руб.85 коп., и ФСС принимал этот средний. 1 сентября 2015 года требует для расчета принимать только 2013 и 2014 годы.

Какой расчетный период необходимо взять для расчета пособия по нетрудоспособности?

Ответ:

Для расчета пособия нужно взять те годы, при расчете из которых пособие получится больше.

Обоснование:

Так как ваша сотрудница в 2013 году была в отпуске по уходу за ребенком до достижения им 3 лет, то она имеет право на замену лет для расчета пособий в соответствии с частью 1 статьи 14 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством". Точная формулировка закона гласит: "В случае если в двух календарных годах, непосредственно предшествующих году наступления страхового случая, либо в одном из указанных годов застрахованное лицо находилось в отпуске по беременности и родам и (или) в отпуске по уходу за ребенком, соответствующие календарные годы (календарный год) по заявлению застрахованного лица могут быть заменены в целях расчета среднего заработка предшествующими календарными годами (календарным годом) при условии, что это приведет к увеличению размера пособия".

То есть в Законе от 29.12.2006 N 255-ФЗ не указано, что календарные годы (календарный год), в которых (в котором) застрахованное лицо находилось в отпуске по беременности и родам и (или) в отпуске по уходу за ребенком, могут быть заменены только на непосредственно предшествующие им календарные годы (календарный год).

Поэтому ФСС всегда давал разъяснения, что если в одном из двух календарных годов, которые непосредственно предшествовали году наступления страхового случая (т.е. те годы, из выплат за которые рассчитываются пособия), работник находился в отпуске по беременности и родам и (или) в отпуске по уходу за ребенком, то эти календарные годы (календарный год) могут быть заменены любыми другими календарными годами (календарным годом). Разъяснения, которые давались представителями Фонда социального страхования, опираются на грамматическое толкование данной нормы: так как формулировка закона не содержит указания на то, что годы, на которые производится замена, должны непосредственно предшествовать заменяемым годам, то заменить соответствующие годы можно любыми календарными годами, причем они могут и идти не подряд, если, конечно, в эти годы уплачивались страховые взносы. Главное - чтобы такая замена привела к увеличению, а не к уменьшению пособия.

 А вот Минтруд в письме от 03.08.2015 N 17-1/ООГ-1105 сообщил, что в 2015 году года менять можно, но не в произвольном порядке. Как отметил Минтруд, работнику должен возмещаться его реальный заработок, полученный непосредственно перед наступлением страхового случая. А не тот, который был получен несколькими годами ранее. Поэтому менять года надо не на любые годы (год), а на непосредственно предшествующие наступлению страхового случая. При этом формулировка Закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ не изменилась и не содержит указания на то, что годы, на которые производится замена, должны непосредственно предшествовать заменяемым годам.

Еще одно немаловажное обстоятельство, на которое стоит особо обратить внимание. Разъясняющее письмо Минтруда является подзаконным актом и по юридической силе оно ниже, чем Федеральный закон, и в случае противоречия Федерального закона и подзаконного акта применяются нормы Закона. И поэтому нужно руководствоваться правилами, установленными Федеральным законом, а не изложенными в письме Минтруда. А в свете Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 31.03.2015 N 6-П, разрешившего в судебном порядке оспаривать любые документы, формально не являющихся нормативными актами, но фактически обладающими их свойствами (т.е. разъяснениями различных ведомств), и признавший норму Закона "О Верховном Суде", не допускающую обжалование таких актов, неконституционной, применение разъяснений закона, а не сам Закон, грозит судебными исками самому ведомству. При этом обжаловать такие письма можно и до наступления негативных последствий. Тем более что Конституционный суд обязал законодателя внести изменения в действующее законодательство и разработать порядок оспаривания писем прочих ведомств, включая ФНС России. Но до настоящего времени такой порядок не принят. До внесения же необходимых изменений в законодательство рассмотрение дел об оспаривании писем различных ведомств должно осуществляться в процессуальном порядке для оспаривания нормативно-правовых актов.

Таким образом, вы не допустите ошибки, если будете руководствоваться нормами Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ. И в случае несогласия вашего ФСС с данной позицией вы можете отстоять свою точку зрения в суде.

Поэтому, с нашей точки зрения, вам нужно посчитать, при каком заработке и за какие годы пособие у сотрудницы получится больше, сказать об этом сотруднице, и она напишет заявление на соответствующую замену лет. Следовательно, расчет и выплата пособия будет производиться из выплат за те годы, из выплат за которые пособие получится больше и сотрудница решит рассчитывать пособие.

Мерикова О.С.,      юрист, эксперт в области бухгалтерского учета и налогообложения