Является ли обязательным наличие представительного органа (представителя) работников

Вопрос:

В соответствии с требованиями ст.8 Трудового кодекса РФ при утверждении многих локальных нормативных актов работодатель обязан учитывать мнение представительного органа работников, например, при утверждении перечня должностей работников с ненормированным рабочим днём (ст.101), составлении графиков сменности (ст.103), установлении системы оплаты труда (ст.135), утверждении формы расчетного листа (ст.136), замене и пересмотре норм труда (ст.162), разработке и утверждении правил и инструкций по охране труда (ст.212), формировании комиссии по расследованию несчастных случаев (ст.229) и др.

Под представительным органом понимается профсоюз, иной представительный орган (представитель).

Просим дать разъяснения, является ли обязательным наличие представительного органа (представителя) работников и будет ли являться нарушением норм о социальном партнерстве принятие ЛНА без учета мнения представителя работников, если такой представитель (представительный орган) отсутствует.

Ответ:

Если работники не проявили инициативу и не создали представительный орган или не избрали своего представителя, то претензии, связанные с его отсутствием, не могут быть предъявлены работодателю. Работодатель (как противоположная сторона социального партнерства) не обязан и не вправе формировать такой орган из числа работников по своей инициативе или обязывать это делать работников.

В такой ситуации отсутствие в организации представительного органа не является нарушением трудового законодательства и не влечет применения каких-либо мер ответственности к работодателю. В этом случае работодатель принимает локальные нормативные акты самостоятельно.

Обоснование:

В соответствии с частью 1 статьи 29 Трудового кодекса РФпредставителями работников в социальном партнерстве являются: профессиональные союзы и их объединения, иные профсоюзные организации, предусмотренные уставами общероссийских, межрегиональных профсоюзов, или иные представители, избираемые работниками в случаях, предусмотренных ТК РФ.

В случаях, когда работники данного работодателя не объединены в какие-либо первичные профсоюзные организации или ни одна из имеющихся первичных профсоюзных организаций не объединяет более половины работников данного работодателя и не уполномочена в порядке, установленном ТК РФ, представлять интересы всех работников в социальном партнерстве на локальном уровне, на общем собрании (конференции) работников для осуществления указанных полномочий тайным голосованием может быть избран из числа работников иной представитель (представительный орган) (часть 1 статьи 31 ТК РФ).

Как видим, иной представитель "может", а не должен быть избран работниками.

При принятии локальных нормативных актов работодатель действительно должен учитывать мнение представительного органа работников, но только при наличии такого представительного органа (часть 2 статьи 8 ТК РФ).

Минтруд России (письмо от 06.08.2014 N 14-4/ООГ-3792) подчеркивает, что статьей 24 ТК РФ установлена добровольность принятия сторонами на себя обязательств. В соответствии с положением данной статьи работодатель не обязан инициировать создание представительного органа.

Иными словами, если сами работники не проявили инициативу и не избрали/создали своего представителя/представительный орган, то работодатель не обязан инициировать его создание. Получается, при принятии локальных нормативных актов работодатель в таком случае объективно не сможет учитывать мнение представительного органа работников, а будет принимать ЛНА самостоятельно.

Отсутствие в организации представительного органа работников делает невозможным выполнение требования, указанного в части 2 статьи 8 ТК РФ. В этом случае, работодатель самостоятельно разрабатывает и принимает локальные нормативные акты (письмо Роструда от 08.12.2008 N 2742-6-1, пункт 3).

Поэтому правовых оснований для привлечения работодателя к ответственности за не учет мнения представительного органа работников при принятии ЛНА, если работники не проявили инициативу на создание такого органа и поэтому он отсутствует, не имеется.

На практике, тем не менее, возможны споры с контролирующими органами на местах и работниками по поводу нарушения порядка принятия ЛНА - без учета мнения представительного органа работников (представительный орган не создан).

Однако суды трактуют такие ситуации в пользу работодателя: в случае отсутствия у работодателя представительного органа работников (орган не создан работниками) его мнение отсутствует, следовательно, нормы ТК РФ об учете мнения представительного органа работников не применяются (Определение Санкт-Петербургского городского суда от 20.10.2011 N 33-15808/2011).

В ходе проверки работодателя ГИТ установлено, что в нарушение части 3 статьи 103 ТК РФ при составлении графика сменности работодатель не учел мнение представительного органа работников. Однако, установив, что на предприятии отсутствует представительный орган (профсоюз), суд пришел к выводу об отсутствии данного нарушения (Решение Краснодарского краевого суда от 28.03.2013 по делу N 12-491/2013).

Ссылка административного органа на тот факт, что графики работы утверждаются работодателем без учета мнения представительного органа работников отклонена судом, так как в обществе данный орган не избран (Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.08.2009 N 17АП-6400/2009-АК по делу N А71-5756/2009).

Служба поддержки пользователей систем "Кодекс"/"Техэксперт"
Эксперт Лисицкая Ольга Сергеевна